Может ли предприниматель выполнять функции директора ООО?
Может ли предприниматель выполнять функции директора ООО?
Организация вправе передать функции директора управляющему ИП. Однако в рассматриваемой ситуации это может привести к доначислению налогов (страховых взносов) и привлечению организации к административной ответственности.
Обоснуем ответ.
В соответствии с п. 1 ст. 42 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее – Закон № 14-ФЗ) общество вправе передать по договору полномочия единоличного исполнительного органа (генерального директора) управляющему. Управляющий действует от имени ООО на основании договора (п. 2 и 3 ст. 42 Закона № 14-ФЗ). При этом в ЕГРЮЛ вносятся соответствующие сведения об управляющем в качестве лица, имеющего право без доверенности действовать от имени ООО. Другими словами, в этом случае в ЕГРЮЛ следует внести запись об управляющем – индивидуальном предпринимателе, сведения о котором указываются на Листе И заявления по форме № Р13014 (утв. приказом ФНС России от 31.08.2020 № ЕД-7-14/617@).
У ООО не может быть двух единоличных исполнительных органов одновременно, поэтому решение о передаче его полномочий управляющему и заключение договора с ИП будет означать прекращение трудового договора с лицом, занимающим должность генерального директора, на основании п. 2 ч. 1 ст. 278 ТК РФ. Следовательно, необходимо издать приказ об увольнении, а в трудовую книжку руководителя внести соответствующую запись.
Дополнительно обращаем ваше внимание, что определением Верховного Суда РФ от 25.05.2018 № 303-КГ18-1430 по делу № А73-3767/2017 признано правомерным доначисление страховых взносов организации, заключившей договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ООО физлицу-предпринимателю, которое ранее выполняло те же функции по трудовому договору. Как указал ВС РФ, такая сделка имеет все признаки трудового договора.
К аналогичному выводу пришли судьи в постановлениях АС Западно-Сибирского округа от 03.09.2020 № Ф04-3576/2020, Северо-Кавказского округа от 31.03.2021 № Ф08-2392/2021, оставлено в силе определением ВС РФ от 22.07.2021 № 308-ЭС21-11525.
Иначе говоря, передача функций управляющего по договору бывшему генеральному директору может привести к доначислению НДФЛ, страховых взносов.
Кроме того, передача функций управляющего по договору бывшему генеральному директору может стать основанием для привлечения организации к административной ответственности на основании ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ. Эта статья предусматривает для организаций ответственность в виде штрафа в размере от 50 000 до 100 000 рублей за заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем.